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处理商业贿赂的几个法律问题的思考
发布日期:2007-03-13 信息来源:管理员 作者:

    毋庸置疑,商业贿赂在医药、旅游、建筑、保险、餐饮、银行等商业领域都已构成了“潜规则”,危害日甚,它使市场竞争机制失灵,经济资源的合理配置功能失效,引发了恶性竞争。同时,大量的商业贿赂行为,不仅使国家流失了大量税利,更破坏了我国投资环境和竞争秩序,而且将蔓延到社会的方方面面,成为滋生经济犯罪的土壤,破坏社会主义和谐社会的建设。因此,为导正竞争关系,培植良好商业风气,促进社会经济正常发展,对商业贿赂行为进行探讨,显得十分必要,具有积极的现实意义。

      一、对“商业贿赂”涵义的认识

      国家工商总局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条第2款规定:“本规定所称商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采取财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为”。商业贿赂实质是在市场经济中以不正当手段获取交易机会,排斥正当竞争,其具体的含义,是指经营者为销售或者购买商品而采取财物或者其他手段利诱相对方单位或个人与自己交易,不正当、不公平地排挤其他竞争对手,而相对方单位或个人接受该财物和其他手段,并以该财物和其他手段的高低来作为决定是否交易的重要或者先决条件。
      在此,“其他手段”一般理解是经营者暗中在帐外向交易相对方或其他能够影响交易行为达成的单位或者个人除秘密支付钱财之外的其他好处的行为,比如:提供出境考察、旅游度假、购物卡、性利益等。
      商业贿赂的一般表现形式三种:①现金回扣;②实物回扣;③提供其他报酬或服务。

      二、商业贿赂主体如何界定

      根据《反不正当竞争法》第2条第3款规定,商业贿赂主体是指“从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人”,在此“其他经济组织”应当如何理解、界定?目前最权威的解释是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国事诉讼法〉若干问题的意见》第40条的规定:其他经济组织是指合法成立,有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织。那么,此外的组织或者个人能否成为商业贿赂行为的主体?《福建省实施〈反不正当竞争法〉办法》第2条第2款作了扩大规定“经营者以外的组织或者个人,其行为妨碍公平竞争的,也适用本法”。因此,适用《反不正当竞争法》规制商业贿赂行为时,主体须是经营者;适用《福建省实施〈反不正当竞争法〉办法》规制商业贿赂行为时,主体应为在经营活动中实施商业贿赂行为的福建省行政区域内的一切组织和个人。

      三、接受商业贿赂一方是否限于交易相对人

      国家工商局在《关于旅行社或导游人员接受商场支付的“人头费”“停车费”等费用定性处理问题的答复》(工商公字(1999)第170号)中肯定了“经营者无论将这种利益给予交易对方单位或个人,还是给予与交易行为密切相关的其他人,也不论给予或收受这种利益是否入账,只要这种利益行为以争取交易为目的,且影响了其他竞争者开展质量、价格、服务等方面的公平竞争,就构成《反不正当竞争法》第8条禁止的商业贿赂”。可见,现实经济生活中接受贿赂一方并不局限于交易相对人,也就是说,能够使贿赂行为人通过不正当手段获得交易机会的人有时并不限于交易相对人,与交易相对人有某种利益或其他关系的人对交易相对人施加影响也往往能够促成交易,如交易相对人的上级单位、亲属、有业务关系的单位等,只要交易相对人或与之有特殊关系的人接受贿赂,影响或促成了交易的达成,也就可以成为商业贿赂行为的主体。

      四、商业贿赂的客观方面需关注的几个问题

      商业贿赂行为构成中的客体、主体、主观要件在相关的法律法规中已经规定的相对明确,但客观方面则须关注以下几点:
      (一)贿赂的标的是交易价款之外的额外财物或者其他手段。
      (二)财物或者其他手段属于非法利益或者不符合商业正当惯例的交易组成部分。
      (三)支付财物或者其他手段的意图,是引诱对方与之交易或者说是以获得商业交易机会为目的,而是否实际取得非法利益不影响认定的成立。
      (四)存有排挤对手开展质量、价格、服务等方面的公平竞争的目的和动机,追求能够取得优于对手的机会。
      (五)无论采取何种支付和收取手段都不影响商业贿赂的构成。帐外暗中支付和收取折扣、让利、佣金是商业贿赂行为的特殊形式。

      五、商业贿赂违法或犯罪的法律界线

      (一)《反不正当竞争法》第8条规定,对商业贿赂的给付方以行贿论处,收受方以受贿论处,第22条规定,商业贿赂行为只有不构成犯罪的才由工商行政部门进行处罚。那么,商业贿赂违法与犯罪的界线在哪里?根据最高检、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》,追究刑事责任标准是:个人行贿1万元以上,单位行贿20万元以上,受贿数额是0.5万元以上。根据《反不正当竞争法》第3条第2款规定,追查商业贿赂的机构一般是县级以上人民政府工商行政管理部门,对于达到上述数额标准的要刑事责任前置,应按照国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》向公安机关移送处理。而对于不构成犯罪的,工商机关可以根据《反不正当竞争法》第22条依情节处以1万元以上20万元以下的罚款,有违法所得,予以没收。
      (二)商业贿赂主体在行政规制中相对较宽,是指从事经营的活动者;而在刑法上则趋于狭义,一般仅指公司、企业人员,并且分为受贿行贿两类:
      1、受贿:
      《刑法》第163条规定:“公司、企业的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。公司企业的工作人员在经济往来中违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。”最高人民法院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第8条规定:“数额在五千元以上的,应予以追究”。因此,在查处商业贿赂行为中,若公司、企业人员受贿数额在五千元以上的,即可构成公司、企业人员受贿罪。
      2、行贿:
      《刑法》第164条规定:“为谋取不正当利益,给予公司、企业的工作人员以财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处三年以下十年以上有期徒刑,并处罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。”最高人民法院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第九条规定:“为谋取不正当利益,给予公司、企业的工作人员以财物,个人行贿数额在一万元以上的,单位行贿数额在二十万元以上的,应予以追究”。为此,在查处商业贿赂行为中,若个人行贿数额在一万元以上的,单位行贿数额在二十万元以上的,即可构成公司、企业人员行贿罪。
当今中国,商业贿赂愈演愈烈,整治起来亟需强化监督,综合治理。在重典治乱的呼声中,作为司法机关,应保持宽严相济的策略,遵循罪行法定原则,严格区分罪与非罪界线,以避免损害司法公正的权威。
                                                                             (作者单位:福州市晋安区人民检察院)

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