今天是:

当前位置:

首页

>

业务研究

>

业务指引

业务指引

论网络服务商的法律责任及立法思考
发布日期:2007-03-13 信息来源:管理员 作者:

导言:必要的术语解释
      在探讨网络服务商的法律责任之前,有必要先介绍它的种类。
      (一)在互联网发展的早期,通常把所有提供网络服务的经营者都称为ISP(其英文名称为Internet Service Provider)。
      (二)按照网络服务商提供的服务以及分工的不断细化和专业分为:1、主要提供技术接入服务、主机存放服务、服务器缓存服务的技术接入服务商(称ISP)。2、主要为网络用户提供各种信息内容的网络内容服务商(称ICP)。3、主要为用户提供租用信道、连线服务、IP地址分配服务的中介服务商(称IAP)。4、主要为用户提供在线信息检索、查询、交流等服务的在线服务商(称0SP)。5、同时经营多种类型的网络服务商,如263网站既提供技术接入服务,也提供内容服务,甚至还提供租用信道提供个人主页的服务。

      一、网络服务商责任的构成要件

      由于不同种类的网络服务商在互联网中所处的地位不同,其所应负的法律责任也会有所不同。所谓网上侵权,是指发生在互联网上的各种侵害他人权益的行为。在网上侵权中网络服务商除了承担直接侵权责任外,还可能承担帮助侵权、代位侵权的民事责任。在网上侵权中网络服务商除了可能对他人侵权行为造成损失承担法律责任,一般称之为中间责任。笔者认为:
      (一)直接侵权及构成
      1、只要证明网络服务商自己实施的侵权行为,即有侵权的不法行为,侵权即告成立;
      2、侵权人的主观状态在所不问,即不能因为其主观上不知道而免除其法律责任,即使是善意的也应对侵权行为承担责任。
      3、需要甄别一些细微的差别。服务商对于在计算机中附带地自动形成的复制不应承担侵权责任,只有导致了侵权作品被传输发行给特定用户,才应承担法律责任。因此这是适用严格责任。
      (二)帮助侵权及构成
      1、网络服务商明知是侵权活动,而引诱、促使他人实施侵权行为,或为其提供物质帮助,构成帮助侵权。
      2、网络服务商知道或应当知道有侵权行为而无动于衷,应承担帮助侵权的责任。
      3、侵权人主观上存在过错,帮助侵权的归责适用过错责任原则;
      4、网络服务商未尽到相应的注意义务及合理保护的注意义务;
      (三)代位侵权及构成
      1、代位侵权指网络服务商有权并有能力控制主要侵权人的行为,且从侵权行为中直接获利,该网络服务商应对主要侵权人的行为承担责任。
      2、无须主观上的明知或实际参与。
      3、代位侵权的责任是第三人的责任。
      4、代位侵权人只需从第三人中获益。
      总之,笔者认为,法律规定网络服务商的责任是很有必要的。但是应该注意的是,基于产业发展的考虑,也应限制网络服务商的过严责任,避免网络服务商投入过多的精力和成本去应付各种侵权行为,从而影响互联网甚至整个信息产业的发展。

      二、我国网络立法的现状分析

      我国目前具体的网络立法有:1、法律主要有:《关于维护互联网安全的决定》、《电子签名法》;2、行政法规主要有:《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》、《中华人民共和国电信条例》、《互联网信息服务管理办法》;3、部门规章主要有:《互联网站从事登载新闻业务管理暂行规定》、《互联网电子公告服务管理规定》等;4、最高院司法解释有:《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》等。
诚然,这些立法和规定在我国处理相关网络问题时提供了法律依据,但是也存在比较严重的问题主要有:
      (一)过分强化政府对网络的管理而漠视相关网络主体权利的保护。立法中极少规定政府的义务和法律责任,限制司法权尤其是限制司法权对政府管制行为的司法审查。这样,当个人、法人和其他组织在被政府不当行政行为侵害时,相应的诉诸司法获救的机会被剥夺了。
      (二)立法主体多、层次低、缺乏权威性、系统性和协调性,存在不同位阶的立法冲突。
      (三)立法程序缺乏民主参与。我国不少的网络专门立法没有经过科学的论证就被签署公布,没有广泛听取有关立法机关、组织、公民的意见。
      (四)我国网络专门立法可操作性比较差。电子证据程序立法空缺,电子证据举证难、认证难,保全证据在实际操作时面临很大困难。
      (五)由于我国网络技术的发展相对落后,由于缺乏相关的立法实践等原因,立法存在一定缺陷。

      三、对规范网络服务商及制订《中华人民共和国网络法》(以下简称《网络法》)的几点建议

      (一)制定《网络法》需明确网络服务商的法定义务。
      (1)安全保护义务。要求网络服务商在提供服务时应该同时提供一个相对安全的网络环境,如设立防火墙系统,交易安全系统等技术措施。
      (2)合理注意的义务。应要求网络服务商事先对一些可能导致侵权的危险性有一定的预见。
      (3)及时删除的义务。发现侵权信息之后应对其进行删除。“及时”是指在合理的时间内。
      (4)承担协助调查的义务。当用户或者相应机构通知网络服务商发现侵权行为时,网络服务商有义务配合用户和相关机构开展调查取证,承担保留备份作为证据的协助义务。
      (二)建议在《网络法》中专章制定网络服务商的侵权行为及责任、承担方式、标准;在程序法中单独设立电子证据法规范操作程序,克服举证难局面,具体有:
      (1)建议在《网络法》专章制定网络服务商侵权行为及构成要件,责任承担方式、标准;
      (2)立法规定对发生网上侵权时电子文件的删除规定明确时间,即限制发表周期、网上存留时间、版面位置,这是完全必要的。
      (三)借鉴国外网络安全法律,结合我国实情,对于那些已经对网络构成严重危害的行为,一定要把握时机尽快进行网络立法。建立强有力的国家组织保障体系,对各方面力量综合协调,共同保障网络安全。
      (四)要贯彻“先技术自治再立法干预”的思路,尊重网络自律,必须充分考虑国家、社会、公民的各种利益平衡,不能只重视其一而忽视其他,要妥善处理技术防范和法律保护之间的关系,将技术标准纳入网络安全的政策法律体系之中。
      (五)必须严格按照《立法法》规定的立法程序,在其职权范围内进行网络法的立法,拓展公民参与,强化公众监督。
      (六)广泛在高校法学院开设《网络法》相关课程,通过研究机构及网站,使网络法律研究蓬勃兴起。
      (七)在立法中还应该重视民间管理、行业自律、道德规范,在维护网络安全中的地位,建立联网自律机制,保障网络安全。
主要参考文献:
      ①《网络侵权行为法》屈茂辉、凌立志著,湖南大学出版社2002年版
      ②《互联网上的侵权问题研究》张新宝著,中国人民大学出版社2003年版
      ③《欧洲比较侵权行为法》(下)(德)克雷斯蒂安·冯巴尔著,焦美华译
      ④《网络侵权怎样赔礼道歉》白志强著,《检察时报》2000年6月14日
      ⑤《网络法律制度》饶传平著,人民法院出版社
                                                                  (作者单位:福建全信律师事务所)

【字体: 打印 【浏览:170次】

Copyright@2018 All Rights Reserved 主办单位©福建省律师协会

地址:福建省福州市八一七北路190号闽星楼5层 邮编:350001

电话:(0591)87551410 传真:(0591)87539920 邮箱:fjlsxh@126.com

闽ICP备18019307号   闽公网安备 35010202000201号 

技术支持:海峡四度 网站访问统计量:1932147次

  • 扫一扫访问官网
  • 关注微信公众号